Договор роялти образец с иностранной компанией. Роялти и пашуальные платежи: правовые аспекты. Техническая помощь в освоении производства продукции по лицензии

Азгальдов Г. Г., профессор;
Карпова Н. Н., профессор

При использовании доходного подхода при оценке некоторых видов собственности широко применяется категория "роялти". Вместе с тем, оценщики, зачастую сталкиваются с двумя основными трудностями, связанными с оперированием этим понятием:
- не совсем правильным пониманием сущности этой категории;
- незнанием методов, с помощью которых оказывается возможным уточнить численные значения роялти (по сравнению с приводимыми в справочных таблицах более грубыми, усредненными ее значениями).
Цель данной статьи - дать углубленные сведения о роялти (и других видах вознаграждения за передаваемые по лицензии нрава на интеллектуальную собственность) с тем, чтобы информацию по этому вопросу, на сегодняшнем уровне знания, для читателей журнала можно было бы считать, в основном, исчерпанной. Причем, основное внимание будет уделяться компенсационным выплатам за те нематериальные активы, которые являются интеллектуальной собственностью.
В мировой практике вознаграждение за использование ИС осуществляется по лицензии (от латинского "licentia" - позволение, право) в одной из трех основных форм, имеющих следующие названия.
Когда размер вознаграждения правообладателю ИС (лицензиару) от результатов использования ИС правополучателем (лицензиатом):
==> полностью зависит - то вознаграждение называется роялти;
==> полностью не зависит - то вознаграждение называется паушальная оплата;
==> частично зависит - то вознаграждение называется комбинированное (роялти + паушальная оплата).
Форма вознаграждения оговаривается в лицензионном соглашении (между лицензиаром и лицензиатом). В дальнейшем эти 3 вида вознаграждения рассматриваются в порядке убывания относительной частоты их применения на практике.

ФОРМА ВОЗНАГРАЖДЕНИЯ В ВИДЕ РОЯЛТИ

ПРОИСХОЖДЕНИЕ И СМЫСЛ ТЕРМИНА

Термин "роялти" происходит от английского (и французского) термина royal - королевский, от которого и произошел термин royalty - плата, взимавшаяся королевской властью в Англии за дарованное ее своему поданному право на земельную собственность или разработку недр. В последнем случае могла выступать как арендная плата за разработку недр. Термин стал широко применяться с 16 века, когда промышленник, получивший от короля право на разработку угольных копей, должен был ежегодно отчислять в пользу короны часть прибыли - роялти (королевскую долю).
В настоящее время, применительно к нематериальным активам и, в частности, - к интеллектуальной собственности роялти чаще всего означает согласованную в лицензионном договоре периодически осуществляемую лицензиатом (покупателем, правополучателем) выплату лицензиару (продавцу, правообладателю) денежных сумм в размерах, зависящих от результатов, получаемых при использовании ИС лицензиатом.
Термин "роялти" применяется также для:
- обозначения платы за право разработки недр;
- арендной платы;
- пошлины;
- платы за лицензию какого-то вида;
- доли продукта или прибыли, зарезервированной для себя владельцем какой-то собственности за предоставление права на пользование этой собственностью другим лицом.
Неучет важности роялти можно проиллюстрировать следующим известным примером. Дэн Бриклин в конце 70-х годов изобрел протягиватель бумаги для персональных компьютеров. Но соответствующую технологию он не запатентовал и, естественно, не получал никакие роялти от многих компаний, использовавших его изобретение. В результате, он лишился потенциально вполне возможных нескольких сотен миллионов долларов.
Роялти используется для расчетов с лицензиаром в 80 - 90 % случаев заключения лицензионных соглашений.

СТАНДАРТНЫЕ СТАВКИ РОЯЛТИ
Роялти принято представлять ставкой Р (в зарубежной литературе обычно используется буква R), выраженной в % от базы - эффекта (результата) у лицензиата (покупателя). В качестве базы может использоваться:
- валовой доход (эффективный валовой доход, сумма продаж, объем реализации);
- чистый доход;
- дополнительная прибыль (возникающая у предприятия, купившего и использующего ОИС);
- цена единицы (партии) продукции;
- себестоимость;
- единичная мощность цеха (производства);
- стоимость основного переработанного сырья и др.
Чаще всего такой базой берется цена единицы продукции или сумма продаж (эффективный валовой доход - ЭВД). Опыт показывает, что при подобной базе между участниками лицензионной сделки наблюдается наименьшее число конфликтов по вопросам выплаты лицензионного вознаграждения. Дело в том, что исходные данные, необходимые для исчисления размеров выплат по роялти, в этом случае легко можно найти в бухгалтерских документах лицензиата.
В таблице 1 указаны стандартные (примерные) ставки роялти, используемые специализированными крупными внешнеторговыми организациями применительно к такой базе на основе анализа мировой практики заключения лицензионных сделок в различных отраслях промышленности. Эта таблица позволяет предварительно определять примерную ставку роялти для каждого конкретного объекта.

Таблица 1

РАСШИРЕННЫЙ ПЕРЕЧЕНЬ СТАНДАРТНЫХ СТАВОК РОЯЛТИ - В % ОТ ЦЕНЫ ЕДИНИЦЫ ПРОДУКЦИИ ИЛИ ОТ СУММЫ ПРОДАЖ (ОБЪЕМА РЕАЛИЗАЦИИ)

	Объекты применения ставок роялти	Роялти Р в %
ОТРАСЛИ ПРОМЫШЛЕННОСТИ:
	Авиационная
	Автомобильная
	Инструментальная
	Металлургическая
	Потребительских товаров длительного пользования
	Потребительских товаров массового спроса с малым сроком использования
	Сельскохозяйственного машиностроения
	Станкостроительная
	Строительного машиностроения
	Текстильная
	Фармацевтическая
	Химическая
	Химического машиностроения
	Электронная
	Электротехническая
ОБОРУДОВАНИЕ ДЛЯ:
	железных дорог
	канцелярских работ
	котельных
	литейного производства
	медицины
	металлообработки
	металлургической промышленности
	обработка поверхностей
	общепромышленных целен
	очистки воды
	пищевой промышленности
	подъемно-транспортное оборудование
	полиграфии
	радиосвязи
	самолетостроения
	сварочных работ
	сигнализации
	специальных целей
	судов (речных и морских)
	текстильной промышленности
	транспорта
	химической промышленности
	холодильных установок общего назначения
	холодильных установок для промышленности
	цементных заводов
	электронных устройств
	электротехники
ОТДЕЛЬНЫЕ ВИДЫ ПРОДУКЦИИ:
	Авиационная техника
	Автодвигатели и запчасти к ним
	Автозапчасти
	Автомобили
	Аккумуляторы
	Ароматические вещества
	Велосипеды
	Воздушные кондиционеры
	Вооружение
	Изделия из каучука
	Изделия из пластмассы
	Изделия из стекла
	Измерительные приборы
	Инструмент
	Компрессоры
	Копировальная бумага
	Корм для скота
	Котельное оборудование
	Красители
	Мебель деревянная
	Мебель металлическая
	Медицинские приборы
	Металлические конструкции
	Минеральные масла
	Моторы промышленного назначения
	Нагревательные системы
	Оснастка
	Парфюмерия
	Печатные издания
	Пластинки
	Полупроводники
	Полуфабрнкаты
	Продовольственные товары
	Продукты органической химии
	Радиолампы
	Реле-аппаратура
	Ручной инструмент
	Самолеты
	Сельскохозяйственые машины
	Скобяные изделия
	Спорттовары
	Станки металлообрабатывающие
	Строительные машины
	Стройматериалы
	Текстильные волокна
	Телеаппаратура
	Ткани для пошива одежды
	Ткани для промышленных целей
	Товары для киноиндустрии
	Трикотаж
	Удобрения
	Упаковка бумажная и картонная
	Фармацевтические товары
	Фототовары
	Химикаты для сельского хозяйства
	Химреактивы
	Электрические контрольно-измерительные приборы
	Электрокабели
	Электронно-вычислительные машины

Примерную ставку роялти Р (взятую из таблицы 1) желательно уточнить с учетом нижеследующих факторов, влияющих на ее величину в конкретных условиях сделки с интеллектуальной собственностью (ИС).

ФАКТОРЫ, ОТРАЖАЮЩИЕ ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ СДЕЛКИ
1. Объем передаваемых прав. Наиболее высокие ставки роялти будут по полным лицензиям - то есть когда лицензиат получает исключительное право на использование ИС. Несколько меньшие (но тоже достаточно высокие) ставки роялти бывают при исключительных лицензиях (когда лицензиар сохраняет за собой право использования ИС). Наименьшие ставки роялти бывают в случае неисключительных (простых) лицензий, так как в этом случае не исключается взаимная конкуренция и конкуренция между другими лицензиатами.
2. Территория действия лицензионного договора. Ставка роялти монотонно зависит от размера территории.
3. Объем правовой охраны. Для патентной лицензии роялти больше, чем для беспатентной.

ФАКТОРЫ, ОТРАЖАЮЩИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННЫЕ АСПЕКТЫ СДЕЛКИ

4. Условия лицензионного договора о взаимообмене усовершенствованиями. Ставка роялти обычно монотонно зависит от объема взаимообмена усовершенствованиями (как обеспеченными, так и не обеспеченными правовой защитой).
5.Зависимость лицензиата от лицензиара. Имеется в виду зависимость в сырье, материалах, оборудовании, деталях и узлах, необходимых для организации производства с использованием передаваемой технологии. Чем больше зависимость, тем больше ставка роялти.
6. Наличие конкурентных предложений. Имеется в виду конкурентные предложения на продажу технологий, сопоставимых по экономической эффективности с закупаемой. При наличии конкуренции ставка роялти будет уменьшаться.

ФАКТОРЫ, ОТРАЖАЮЩИЕ ЭКОНОМИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ СДЕЛКИ

7. Размер необходимых капиталовложений. Они необходимы для организации производства продукции по лицензии. Чем больше размер капиталовложений, тем меньше ставка роялти.
8. Объем передаваемой технической документации. При полном объеме передаваемой технической документации (конструкторской, технологической и эксплуатационной) ставка роялти будет выше, чем при неполном объеме (например, только конструкторской).
9. Предполагаемые расходы лицензиата на собственные альтернативные НИОКР. Эти НИОКР имеют своей целью разработку ОИС, сопоставимого по экономической эффективности с закупаемым. Чем ниже эти альтернативные издержки, тем ниже ценность ИС и, соответственно, ниже ставка роялти.
10. Технологические возможности лицензиата получать прибыль от ОИС. Эти возможности - зависят от степени технологического освоения предмета лицензии. То есть предметами лицензии может быть идея, техническое решение, полупромышленное или промышленное использование. Наименьшая ставка роялти - в случаях, когда предметом лицензии является идея, наибольшая - при промышленном использовании.
11. Репутационные возможности лицензиата получать прибыль от ИС. Если лицензиар имеет хороший гудвилл и (или) товарный знак и лицензиат прямо или косвенно может использовать эту информацию при рекламе лицензионной продукции, то ставка роялти в этом случае может быть увеличена.
12. Объем выпуска лицензионной продукции у лицензиата. В связи с целями, которые преследует лицензиар, зависимость ставки роялти от объема выпуска продукции может быть прямой и обратной. Часто эта зависимость является прямой ("больше объем выпуска - больше ставка роялти").
13. Доля (DД) передаваемого ИС в создании дохода (Д) у лицензиата. Чем больше в общем объеме дохода лицензиата доля дохода, приходящаяся на передаваемую ИС, тем выше ставка роялти.
К сожалению, в литературе еще отсутствуют данные о количественных зависимостях ставки роялти от большинства из этих факторов. А для тех факторов, для которых такое влияние известно и зависит от специфики разных типов ИС, соответствующая информация приведена ниже.

ВЫБОР СТАВОК РОЯЛТИ ДЛЯ ОБЪЕКТОВ ПРОМСОБСТВЕННОСТИ Отсутствие патента, как правило, снижает размер роялти на величину 10 - 30 % по сравнению с аналогичным объектом, передаваемым по патентной лицензии.
Исходя из того, что стоимость конструкторской документации обычно составляет до 30% стоимости всего пакета техдокументации, при передаче в рамках лицензионного соглашения только конструкторской документации размер роялти целесообразно уменьшить до 30 % от стандартных (табличных) ставок.
Указанные в Таблице 1 стандартные ставки роялти Р обычно применяются к таким видам промсобственности, как изобретения.

ВЫБОР СТАВОК РОЯЛТИ ДЛЯ ОБЪЕКТОВ НОУ-ХАУ В случае, если лицензия заключается на передачу ноу-хау, величина Р обычно понижается на 20 - 60% (по сравнению с табличной), в зависимости от ряда факторов. Например, понижается на:
- 20-40%, если ОИС передается по простой (неисключительной) лицензии;
- 20-40% , если для освоения ОИС необходимы значительные капиталовложения (например, на дополнительные исследования);
- 40-60%, если ноу-хау передается на ОИС, известный на рынке, но все же представляющий интерес для лицензиата;
- 70-80 %, если передается не весь пакет техдокументации, а только конструкторская документация,

ВЫБОР СТАВОК РОЯЛТИ ДЛЯ ОБЪЕКТОВ ПРОМСОБСТВЕННОСТИ И НОУ-ХАУ Наблюдается тенденция повышения значимости ОИС в создании новых технологий, продуктов, услуг, в связи с чем в практике все чаще встречаются случаи, когда ставка Р принимается равной 20 % и даже 50 % от дополнительной прибыли (или СЧД - скорректированного чистого дохода), источником которой является оцениваемый наукоемкий ОИС.
При оценке ИС для целей заключения лицензионных соглашений, можно использовать рекомендации по внесению поправок в ставки роялти, указанные в таблице 1. Эти рекомендации сведены в таблицу 2.

Таблица 2

РЕКОМЕНДУЕМЫЕ ПОПРАВОЧНЫЕ КОЭФФИЦИЕНТЫ К СТАНДАРТНЫМ СТАВКАМ РОЯЛТИ

Степень ценности технологии	Лицензия				Нелицензионное ноу-хау
	Исключительная		Неисключительная
	патентная	беспатентная	патентная	беспатентная
Особо ценная	1,4 - 1,8	1,1 - 1,5	0,9 - 1,1	0,7 - 0,9	1,0 - 1,2
Средней ценности	1,1 - 1,5	0,9 - 1,1	0,7 - 0,9	0,5 - 0,7	0,5 - 1,0
Малоценная	0,7 - 0,9	0,5 - 0,7	0,4 - 0,5	0,2 - 0,4	0,1-0,5

Приведенные в таблице 1 стандартные ставки роялти Н.В. Лынник (Интеллектуальная собственность, 1989, № 11) рекомендует использовать для оборота, не превышающего 1,5 млн. долл. При общем обороте от 1,5 до 2,5 млн. долл. целесообразно понизить на 10 % указанные в таблице ставки роялти; при обороте от 2,5 до 5 млн. долл. можно принять 20%-ое понижение и т. д.
Например, при обороте в 5 млн. долл. ставка роялти определяется следующим образом: первые 1,5 млн. долл. - никакого понижения по сравнению с указанной в таблице ставкой; для превышающего 1,5 млн. долл. до 2,5 млн. долл. - ставка понижается на 10°/о; для превышающего 2,5 млн. долл. - ставка понижается на 20%.
То есть, если табличная ставка роялти в данном случае определяется в 3%, то скорректированная выплаты роялти будут равны в долл.:

0,03 х 1,5 млн. долл. + 0,027 х 1 млн. долл. + 0,024 х 2,5 млн. долл. =132 000 долл.

Другие, более радикальные поправки предлагаются в брошюре И. С. Мухамедшина "Как эффективнее защитить, продать или купить научно-техническую продукцию". М.: 1993г. К табличным стандартным ставкам роялти там предлагаются следующие поправочные коэффициенты, учитывающие стоимость чистых продаж:

Р. Хаметов (Интеллектуальная собственность, 1997, № 3-4) описывает особенности вознаграждения автору (правообладателю) в виде роялти, применительно к объектам авторского права (в частности - литературным произведениям). И хотя он не квантифицирует (количественно не выражает) эти особенности, представляется полезным дать их краткое описание. Он выделяет основные нижеследующие современные формы роялти.
1) Система линейных текущих платежей. По ней автор получает определенный процент со всего оборота, выручки правополучателя (лицензиата) без каких-либо изменений в зависимости от того, какое количество экземпляров продает правополучатель (лицензиат). Эта система весьма проста и обозрима, она довольно часто применяется на практике.
2) Система дегрессивного вознаграждения. По ней автор получает определенный процент, который с увеличением продаж экземпляров произведения или с увеличением доходов правополучателя уменьшается. Например, при продаже на первые 100 тыс. экз. - 10% вознаграждения, на следующие 100 тыс. - 9% и т.д. При правильном расчете процентных ставок эта система удовлетворяет интересы как автора, так и правополучателя. Ее достаточно часто применяют в странах Запада.
3) Система прогрессивного вознаграждения. С ростом объема продаж увеличивается ставка вознаграждения, выплачиваемого автору. Эта система может тормозить стимулирование сбыта произведения правополучателями. Однако, если спрос на произведение растет, такая система может быть приемлемой как для авторов, так и для правополучателей (лицензиатов).
4) Система на базе прибыли. Основа расчета вознаграждения автора - прибыль от продажи экземпляров произведения, а не валовой доход. Эта система часто встречается в авторских договорах, заключаемых российскими авторами. Для них подобное условие крайне невыгодно, так как нередко возникают сомнения в правильности расчетов, производимых правополучателем (лицензиатом). И возможны трудноразрешимые споры по поводу размера вознаграждения.
5) Система, минимизирующая время получения вознаграждения. Эта форма часто используется, если автор (правообладатель) намерен форсировать сбыт экземпляров произведения. В этом случае правополучатель (лицензиат) предоставляет автору более низкий размер платежей на определенный ограниченный срок. К такой форме прибегают при интенсификации сбыта произведения, приносящего высокую прибыль, или при нацеленном сбыте произведения для определения групп покупателей и каналов сбыта. Недостаток этой формы в том, что правополучатели любыми способами стремятся к продлению времени действия скидок.
6) Система гарантирования минимального размера роялти. В последнее время получила распространение практика закрепления в авторском договоре обязанности правополучателя гарантировать минимальный размер роялти, что побуждает и правополучателя (лицензиата) интенсифицировать продажу экземпляров произведения.
7) Система гарантирования продажной цены экземпляра произведения. Цель, сходную с системой гарантированного минимума роялти, имеет и система, фиксирующая минимальную продажную цену экземпляра произведения, от которой будет исчисляться роялти. Дело в том, что правополучатель (лицензиат) может иметь возможность продажи законных экземпляров произведения по заниженным ценам дочерних фирм лицензиата. Это позволяет утаить от автора (правообладателя) значительные суммы доходов от реализации. В связи с этим считается целесообразным включить в авторский договор условие, определяющее размер продажной цены экземпляров произведения, от которой исчисляется роялти.

ПОСЛЕДОВАТЕЛЬНОСТЬ ДЕЙСТВИЙ ПРИ ОПРЕДЕЛЕНИИ СТАВКИ РОЯЛТИ

Выше были изложены рекомендации по определению величины роялти на основе стандартных (табличных) ставок. Однако, это является только частным случаем. А общий случай предусматривает проведение и некоторых других действий. Особенно тогда, когда речь идет о заключении лицензионного соглашения на передачу ИС. Их описание (наиболее полно приведенное в брошюре И. С. Мухамедшина "Как эффективнее защитить, продать или купить научно-техническую продукцию" - М.: 1993 г. и в статье Н. Лынника и А. Кукушкина, ИС, 1993 г., № 9-10) кратко дается ниже применительно именно к случаю заключения лицензионного соглашения.
Что касается определения ставки роялти оценщиком применительно к общему случаю, то здесь ему придется мысленно выступать попеременно то в роли лицензиара, то в роли лицензиата. Конечно, это требует гораздо больших затрат труда и времени оценщика и может быть оправдано только особой важностью и ценностью оцениваемого объекта интеллектуальной собственности (ОИС).
Алгоритм общего случая определения ставки роялти имеет следующий вид.

1. ОПРЕДЕЛЕНИЕ ПРИЕМЛЕМОГО ДИАПАЗОНА ВОЗМОЖНЫХ СТАВОК

1.1. Рассмотрение роялти как минимально приемлемого вознаграждения лицензиара

Справедливые (часто называемые - разумные) ставки роялти должны, как минимум, во-первых, покрыть лицензиару его издержки, связанные с подготовкой соглашения о передаче ИС. Если лицензиар согласно договору должен предоставить лицензиату дополнительную техническую информацию или помощь (дальнейшее проведение исследовательской работы по просьбе лицензиата, обучение специалистов лицензиата, участие в пуске объекта лицензии и т.д.), то лицензиар должен включить и эти расходы в минимальное вознаграждение.
Во-вторых, ставка роялти должна компенсировать прибыль, упущенную в результате появления на рынке нового конкурента в лице лицензиата.
В-третьих, могут учитываться (хотя и неоднозначно) расходы на НИОКР. Неоднозначность вызывается следующим обстоятельством. Если объект лицензионного соглашения уже освоен в производстве лицензиара, то он имеет возможность возместить затраты на НИОКР за счет реализации продукции, изготовленной по лицензии. А факт освоения объекта лицензии лицензиаром повышает ценность лицензии для покупателя, так как снижает его риск и должен обязательно учитываться на втором этане согласования ставки роялти. Логично в этом случае не включать затраты на НИОКР при определении размера минимального вознаграждения лицензиара.
Если объект лицензионного соглашения не освоен лицензиаром, то целесообразно учитывать затраты на НИОКР при определении размера минимального вознаграждения лицензиара. При продаже лицензии нескольким лицензиатам необходимо распределять указанные издержки между покупателями пропорционально, например, объемам производства продукции по лицензии.
И, наконец, в-четвертых, ставка роялти должна учитывать хотя бы минимальную компенсацию за передачу ИС лицензиату.

1.2. Рассмотрение роялти как максимально приемлемой для лицензиата альтернативы.

Максимальные роялти, на которые может соглашаться лицензиат, равны по величине стоимости наилучшего альтернативного решения, которое он может выбрать вместо приобретения лицензии.
Такими альтернативными решениями могут быть:
- проведение собственных научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ в данной области;
- приобретение по лицензии сравнимой (аналогичной) технологии у другого источника;
- воздержание от работы с технологией лицензиара;
- безвозмездное использование технологии лицензиара (правда, связанное с риском судебного преследования и последующих финансовых санкций).
Определение этих альтернатив дает лицензиату хорошее представление практической ценности объекта лицензии.
Если лицензиат обнаружит, что при относительно низких затратах имеется несколько альтернативных решений, он будет считать, что предложенный лицензиаром объект лицензии имеет ограниченную ценность и не согласится на высокие ставки роялти. И, наоборот, если объект лицензии защищен сильным патентом (блоком патентов), охватывающим важную область знаний, ему имеет смысл согласиться на более высокие роялти.
Описанные выше методы позволяют определить экстремальные (крайние) значения ставок роялти: метод 1.1 - минимально приемлемое для лицензиара; метод 1.2. - максимально приемлемое для лицензиата. В отличие от них, два излагаемых ниже метода позволяют определить промежуточные (от крайних) значения ставок роялти.

2. ОПРЕДЕЛЕНИЕ ПРОМЕЖУТОЧНЫХ ЗНАЧЕНИЙ СТАВОК РОЯЛТИ

2.1. Определение ставок роялти по аналогии с ранее применявшимися ставками

В отечественной практике для многих предприятий и организаций в целях оперативности приемлемыми методом определения ставки роялти могут быть:
- метод, основанный на использовании стандартных ставок роялти (рассмотрен выше),
- метод, основанный на анализе аналогов, взятых применительно к ранее заключенным лицензиаром лицензионным сделкам,
- метод, основанный на применении ставок роялти, взятых из ранее заключенных лицензионных соглашений на сходную продукцию для данной отрасли промышленности.
Таким образом, метод 1.1 даст возможность выйти на минимальные ставки роялти, на которые может согласиться лицензиар, а метод 1.2 - определить максимальные ставки роялти, па которые мог бы согласиться лицензиат. Величины, полученные в результате использования методов 2.1 и 2.2 (см. ниже), дают возможность определить промежуточные значения ставок роялти. Используя из этих четырех методов те сочетания, которые подходят именно для данной конкретной ситуации, договаривающиеся стороны могут эффективно определить диапазон возможных ставок роялти и сконцентрировать свое внимание на них во время переговоров.

2.2. Определение ставки роялти расчетными методами, учитывающими получаемый лицензиатом экономический эффект от использования ИС Ставка роялти может быть рассчитана следующими основными методами, основанными на учете:
- величины дополнительной прибыли лицензиата;
- доли лицензиара в валовой прибыли лицензиата
- рентабельности производства у лицензиата.
Методы, отнесенные к группе 2.2 ввиду их важности, будут подробно рассмотрены позднее.

3. СОГЛАСОВАНИЕ СТАВОК РОЯЛТИ, ПОЛУЧЕННЫХ РАЗЛИЧНЫМИ МЕТОДАМИ

Подобное согласование производится по соглашению сторон - участников лицензионной сделки, с учетом ставок роялти, определенных методами 1.1; 1.2; 2.1; 2.2.
Если же речь идет не о заключении лицензионного соглашения, а об оценивании ИС доходным методом, то согласование проводит сам оценщик. При этом ему целесообразно использовать технологию, аналогичную той, которую рекомендуется применять при согласовании оценок ИС, полученных тремя разными подходами - затратным, рыночным, доходным (см., например, ст. Г. Г. Азгальдова "Проблема согласования оценок и ее возможное решение" /Вопросы оценки, 1999, №4).

ОПРЕДЕЛЕНИЕ СТАВОК РОЯЛТИ РАСЧЕТНЫМИ МЕТОДАМИ
МЕТОД РАСЧЕТА ВЕЛИЧИНЫ ДОПОЛНИТЕЛЬНОЙ ПРИБЫЛИ ЛИЦЕНЗИАТА (МЕТОД "ПРЕДЕЛЬНОГО РОЯЛТИ")

Наиболее полно этот метод описан в кн.: Мухамедшин И. С. "Как эффективнее защитить, продать или купить научно-техническую продукцию". М.: 1993. Приводимый ниже материал, в основном, базируется на этой работе.
Преимущества метода. Высокая точность результатов расчета.
Недостатки метода. Требуются достаточно точные и достоверные данные о:
- показателях работы лицензионного предприятия;
- показателях работы предприятий, принимаемых за базу для сравнения;
- конъюнктуре рынка лицензионной продукции;
- рынке технологии в соответствующей сфере производства.
Сфера применения метода. Применим только в случаях, когда экономический эффект от внедрения лицензии или ноу-хау выражается в дополнительной прибыли лицензиата.
Ставка роялти Р определяется по формуле:

Р = Dлр Рп (1)

где: Р - ставка роялти в % от чистых продаж,
Dлр - согласованная партнерами по лицензионному соглашению доля лицензиара в дополнительной прибыли лицензиата,
Рп - предельная ставка роялти т.е. ставка роялти, причитающихся лицензиару при условии, что вся дополнительная прибыль DП лицензиата достается лицензиару. Вычисляется по формуле:

Рп = DПсд /Сп *100, (2)

где: DПсд - среднегодовая дополнительная прибыль лицензиата от внедрения лицензии, за период выплаты роялти (обычно - в твердой валюте), вычисляется по формулам (3)-(7);
Сп - среднегодовая стоимость продаж лицензионной продукции за период выплаты роялти; определяется по бухгалтерским документам.
Расчет ставки роялти Р производится в три этапа.
ЭТАП 1. Рассчитываются величины дополнительной прибыли лицензиата DП и предельной ставки роялти Рп (с помощью методов, излагаемых ниже).
ЭТАП 2. Учитываются возможные отклонения величин дополнительной прибыли DП и предельной ставки роялти Рп от расчетных значений.
ЭТАП 3. Рассчитывается доля лицензиара в дополнительной прибыли лицензиата и окончательно определяется расчетная ставка роялти Р.
Ниже рассматриваются последовательность действий на всех этих трех этапах.

ЭТАП 1

Вычисления величин дополнительной прибыли DП и предельной ставки роялти Рп производится с помощью одного из методов, обозначенных ниже литерами "а", "б", "в". Эти методы суть:
а) Метод определения DПэзбур - экономии текущих и капитальных затрат без учета распределения затрат и доходов во времени (к номерам расчетных формул будет прибавляться литера "а");
б) Метод определения DПэзур - экономии текущих и капитальных затрат с учетом распределения затрат и доходов во времени (к номерам расчетных формул будет прибавляться литера "б");
в) Метод определения DПвц - величины дополнительной прибыли от более высокой цены на лицензионную продукцию в сравнении с базовой (к номерам расчетных формул будет прибавляться литера "в").

МЕТОД "а" (распределение затрат и доходов - не учитывается)

Этот метод используется при продаже отдельных и сопутствующих лицензий, а также нелицензионного ноу-хау если:
- дополнительная прибыль лицензиата DПэзбур вызывается экономией на затратах производства лицензионной продукции (но сравнению со среднеотраслевыми издержками);
- распределение потоков денежных средств (ПДС) по годам у предприятия лицензиата не влияет на величину дополнительной прибыли лицензиата DПэзбур, в силу того, что:
- оно совпадает со среднеотраслевым pacпределением ПДС или
- отсутствуют данные о таком распределении.
Вводится термин база сравнения - предприятие, производственные и экономические показатели которого одновременно обладают следующим и характеристиками:
- выпускаемая продукция аналогична лицензионной;
- мощность близка к мощности к предприятию лицензиата;
- на нем применяется обычная, наиболее распространенная технология.
При этом все используемые показатели берутся в расчете на единицу мощности предприятия лицензиата либо в расчете на единицу выпуска продукции. Если нет данных о деятельности предприятия можно использовать соответствующие среднеотраслевые данные.
Тогда расчет дополнительной прибыли и предельной ставки роялти (без учета распределения денежных потоков) производится по формулам:

DПэзбур = DТЗбур + DКЗбур, (3-a)

DРпбур = DПэзбур * 100 / Ссн, (4-a)

где:DПэзбур - среднегодовая дополнительная прибыль лицензиата от внедрения лицензии (за счет экономии текущих и капитальных затрат) без учета распределения затрат и доходов во времени;
DТЗбур - среднегодовая величина экономии лицензиата на текущих затратах но сравнению с текущими затратами базового предприятия, в период выплаты роялти (вычисляется по формуле 5-а);
DКЗбур - среднегодовая величина экономии у лицензиата на амортизации капитальных затрат но сравнению с затратами базового предприятия, в период выплаты роялти (вычисляется по формуле 6-а);
Рп - предельная ставка роялти;
Ссн - среднегодовая стоимость продаж лицензионной продукции за период выплаты роялти (определяемая по бухгалтерским документам).

DТЗбур = ТЗ/100 (SiТЗiDТЗi - SППjDТЗj), (5-a)

где: ТЗ - величина среднегодовых текущих затрат на базовом предприятии, с пересчетом на мощность предприятия лицензиата (определяется но бухгалтерским документам базового предприятия);
ТЗi - процент экономии i-го элемента текущих затрат у лицензиата по сравнению с затратами на базовом предприятии (определяется но бухгалтерским документам предприятия лицензиата и базового предприятия);
DТЗi, DТЗj - доля i-гo (j-гo) элемента затрат в общей величине среднегодовых текущих затрат базового предприятия (определяется расчетом по данным бухгалтерских документов базового предприятия);
ППj - процент прироста затрат j-гo элемента но сравнению с затратами базового предприятия (если такое имеет место), определяемый расчетом но бухгалтерским документам предприятии.

DКЗбур = ВК/100 (SiКЗiDКЗi/ti - SjППjбDКЗj/tj), (6-a)

КЗi - процент экономии по i-й группе капитальных затрат у лицензиата по сравнению с затратами на базовом предприятии;
DКЗi, DKЗj - доля i-й (j-й) группы капитальных затрат в валовых капиталовложениях на базовом предприятии
ti, tj - срок окупаемости 1-й (j-й) группы капитальных затрат на базовом предприятии (в годах);
ППjб -процент прироста затрат j-й группы у лицензиата, по сравнению с затратами на базовом предприятии.
При различии величии чистой экономии па затратах по годам периода выплаты роялти, чистая экономия может быть вычислена по каждому году, а затем рассчитана ее среднегодовая величина.

МЕТОД "б" (распределение затрат и доходов - учитывается)

Этот метод используется при продаже отдельных и сопутствующих лицензий, а также нелицензионного ноу-хау, если;
- лицензия или ноу-хау связаны с сооружением нового предприятия и пуском его в эксплуатацию либо с модернизацией существующего предприятия;
- объект лицензии или ноу-хау включает нововведение, обуславливающее сокращение сроков строительства или амортизации предприятий, пуска в эксплуатацию и доведения до проектной мощности и/или оптимизацию распределения капиталовложений;
- имеются данные, позволяющие сравнить указанные показатели с показателями базового предприятия или со среднеотраслевыми показателями.
Метод "б" основан на приведении величины капиталовложений и ожидаемых в период выплаты роялти доходов лицензиата к текущему периоду времени и сравнении их с аналогичными показателями базового предприятия. Поэтому дополнительная прибыль, полученная лицензиатом от использования ИС, называется "приведенной дополнительной прибылью". Ее величина определяется но формуле 7-б:

где: DПэзур - сумма приведенной дополнительной прибыли лицензиата от экономии текущих затрат (в условиях учета распределения денежных потоков);
n - год окончания строительства предприятия лицензиата;
m - год окончания строительства базового предприятия;
Т - период выплаты роялти (в годах);
Пвт - валовая прибыль в году t на базовом предприятии (включая амортизацию), определяемая пс бухгалтерским документам;
DТЗt - экономия на текущих затратах в году t на предприятии лицензиата, по сравнению с базовым предприятием (определяется по формуле 8-б);
СД - ставка дисконта, определяемая в порядке, принятом при оценке любых объектов собственности;
КЗtб - капитальные затраты в строительстве базового предприятия в году t (определяются по бухгалтерским документам базового предприятия);
DКЗtб - экономия на капитальных затратах (по сравнению с базовым предприятием) в году t при строительстве лицензионного предприятия.
Экономия на текущих затратах, с учетом распределения затрат и доходов во времени DТЗур; определяется по формуле, в значительной степени аналогичной формуле 5-а:

DТЗур = Осл (SDТЗiНПciбЦрзi - SППзj НПcjб Црзj), (8-б)

где: Осл - среднегодовой объем выпуска лицензионной продукции (в натуральных показателях), определяемый но бухгалтерским документам;
ТЗi - процент экономии i-гo элемента текущих затрат у лицензиата по сравнению с затратами на базовом предприятии (определяется по бухгалтерским документам предприятия лицензиата и базового предприятия);
НПciб, НПcjб - средняя норма потребления i-го (j-го) элемента затрат на единицу продукции на базовом предприятии (в натуральных показателях);
Црзi, Црзj - рыночная цена единицы i-гo (j-гo) элемента затрат;
ППзj - процент прироста затрат j-гo элемента по сравнению с затратами базового предприятия (если такое имеет место).
Экономия на капитальных затратах определяется по формуле 9-б, в значительной степени аналогичной формуле 6-а:

DКЗур = ВК / 100 (SiКЗiDКЗi - DjППjбDКЗj), (9-б)

где: ВК - валовые капиталовложения в базовое предприятие, в пересчете на мощность предприятия лицензиата;
КЗi. - процент экономии по i-й группе капитальных затрат у лицензиата по сравнению с затратами на базовом предприятии;
DКЗi, DK3j - доля i-й (j-й) группы капитальных затрат в валовых капиталовложениях на базовом предприятии
ППjб - процент прироста затрат j-й группы у лицензиата, но сравнению с затратами на базовом предприятии.
При различии величин чистой экономии на затратах но годам периода выплаты роялти, чистая экономия может быть вычислена по каждому году, а затем рассчитана ее среднегодовая величина.
Предельная ставка роялти Рпур определяется по формуле 10-б, аналогичной по структуре формуле 4-а (но с учетом распределения денежных потоков во времени):

Рпур = DПэзур / Cппр, (10-б)

где: DПэзур - среднегодовая дополнительная прибыль лицензиата от внедрения лицензии (за счет экономии текущих и капитальных затрат), с учетом распределения затрат и доходов во времени, определяемая по формуле 11-б (аналогичной формуле 3-а):

DПэзур = DТЗур + DКЗур, (11-б)

где: DТЗур - среднегодовая величина экономии лицензиата на текущих затратах по сравнению с текущими затратами базового предприятия, в период выплаты роялти, с учетом распределения затрат и доходов во времени (вычисляется по формуле 8-б);
DКЗур - среднегодовая величина экономии у лицензиата на амортизации капитальных затрат по сравнению с затратами базового предприятия, в период выплаты роялти (вычисляется по формуле 9-б);
Сппр - приведенная стоимость чистых продаж лицензионной продукции за период выплаты роялти, определяемая по формуле 11-б:

Сппр = SCп / (1 + СД)t, (11-б)

где: Спt - стоимость чистых продаж лицензионной продукции в году t,
t = (n + l), (n), (n - 1),..., (n + Т), где:
n - год окончания строительства предприятия лицензиата:
Т - период выплаты роялти (в годах).

МЕТОД "в" (дополнительная прибыль от более высокой цены на лицензионную продукцию)

Дополнительная прибыль DПл, как уже отмечалось выше, может быть получена и за счет более высокой цены на лицензионную продукцию по сравнению с базовой (ценой аналога) и вычисляется по формуле:

DПл = ВОл (Цо - Ца), (12-в)

где: ВОл - средний валовый объем выпуска лицензионной продукции за год в период выплаты роялти (в натуральных единицах);
Цо - цена единицы лицензионной продукции;
Ца - цена единицы продукции, принятой за базовый аналог.
Предельная ставка роялти Рп вычисляется по формуле:

Рп = ВОл (Цо - Ца) / Спр, (13-в)

где: Спр - среднегодовая стоимость продаж лицензионной продукции в период выплаты роялти.
Если дополнительная прибыль получается лицензиатом как от повышения цены лицензионной продукции, так и от экономии на текущих и капитальных затратах, она может быть рассчитана по следующей формуле:

DПл = DПлэ + DПлц, (14-в)

где: DПл - дополнительная прибыль лицензиата;
DПлэ - дополнительная прибыль (со знаком плюс) или дополнительные затраты (со знаком минус) лицензиата в связи с экономией (или увеличением) текущих и капитальных затрат;
DПлц - дополнительная прибыль от повышения цены лицензионной продукции.
Предельная ставка роялти определяется по формуле:

Рп = (DПлэ + DПлц / Спр), (15-в)

Итогом первого этапа является получение расчетных величин дополнительной прибыли и предельной ставки "роялти".

ЭТАП 2

На этом этапе осуществляется учет возможных отклонений дополнительной прибыли и предельной ставки роялти от расчетной под влиянием производственного и коммерческого рисков.
а) Производственный риск определяется тем, что предприятие лицензиата может не достигнуть проектных производственных параметров.
Зависит это от степени разработанности и внедрения лицензионной технологии. И поэтому дополнительная прибыль может оказаться меньше расчетной величины. В связи с этим вносится поправка к расчетной дополнительной прибыли DПлп и предельной ставке роялти Рпп в зависимости от степени производственного риска. Поправка вносится в соответствии с наиболее вероятным процентом достижения технологией заданных параметров. Для этого используются формулы:

DПлп = DПл * b / 100, (16)

где: DПлп - дополнительная прибыль лицензиата с поправкой на производственный риск;
DПл - расчетная дополнительная прибыль лицензиата;
b - вероятность, что предприятие лицензиата достигнет заданных производственных параметров (в %).

Рпп - Рп * b / 100, (17)

где: Рпп - предельная ставка "роялти", с поправкой на производственный риск;
Рп - расчетная предельная ставка роялти.
В качестве ориентира могут быть использованы рекомендуемые И. С. Мухамедшиным значения вероятности b, в зависимости от уровня внедрения лицензионной технологии (см. таблицу З):

Таблица 3

б) Коммерческий риск связан с тем, что существует возможность
- неполного использования мощности предприятия
- неполной реализации лицензионной продукции ввиду недостаточного спроса на рынке и конкуренции со стороны производителей аналогичной продукции.
Поправка к расчетной дополнительной прибыли DПлк и предельной ставке роялти Рпк в зависимости от степени коммерческого риска вносится в соответствии с наиболее вероятным процентом снижения стоимости среднегодовых чистых продаж, по сравнению с расчетной, по формулам:

DПлк = DПл (100 - h) / 100, (18) и

Рпк = Рп (100 - h) / 100, (19)

где: h - наиболее вероятный процент понижения среднегодовой стоимости чистых продаж по сравнению с расчетной.
Наиболее вероятный процент понижения стоимости продаж (h) определяется (в случае симметричного распределения вероятностей) как средневзвешенная арифметическая ряда возможных процентов понижения стоимости продаж, взвешенных по вероятностям каждого члена этого ряда.
Однако, приходится признать, что в теории оценки собственности еще отсутствуют практически применимые и достаточно обоснованные теоретически методы, с помощью которых практикующие оценщики могли бы подсчитывать величины b. Например, применение в данном случае средней арифметической не является самым лучшим вариантом решения.

ЭТАП 3

Расчет дополнительной прибыли, причитающейся лицензиару DПлр, и действительной ставки роялти Рд производится по формуле:

DПлр = DПл * a, (20)

где: DПлр - дополнительная прибыль, причитающаяся лицензиару;
a - доля лицензиара в дополнительной прибыли лицензиата;
DПл - дополнительная прибыль лицензиата.

Рд = Рп * a, (21)

где: Рп - предельная ставка роялти.

Нужно отметить, что проблема определения значения a является одним из слабых мест метода "предельного роялти". Величина а зависит от большого числа трудноформализуемых факторов. Попытки учесть если и не все, то хотя бы некоторые из них, привели к разработке предложений по уменьшению субъективности, связанной с их применением. Одно из таких предложений (используемое в международной экономической практике, приводится ниже в виде таблицы). Оно позволяет учесть влияние 4 факторов:
- доли лицензиата на рынке;
- степень исключительности лицензии;
- наличие в лицензии патентов;
- степень остроты рыночной конкуренции (см. таблицу 4).

Таблица 4

Примечания
1. Для беспатентных лицензий целесообразно руководствоваться минимальными значениями пределов, Для патентных лицензий - максимальными.
2. Средняя доля лицензионной продукции в общем объеме реализуемой продукции данного вида на рынке лицензиата, оцененная за период выплаты роялти.
3. Определяется методом экспертных оценок на основе анализа конъюнктуры рынка лицензий и патентов в соответствующей отрасли.
Значения a, полученные с помощью таблицы 4, рекомендуется корректировать в зависимости от предполагаемого изменения (в период выплаты роялти) спроса на рынке лицензиата на данный вид продукции. Корректирующая формула имеет вид:

a1 = a * Кд, (22)

где значение Кд определяется с помощью Таблицы 5.

Таблица 5

Примечания
1. Корректировка a при снижении спроса рекомендуется только при a > 0,2.
2. Корректировка a при повышении спроса рекомендуется только при a < 0,8.

МЕТОДЫ РАСЧЕТА СТАВКИ РОЯЛТИ, ОСНОВАННЫЕ НА УЧЕТЕ ДОЛИ ЛИЦЕНЗИАРА В ВАЛОВОЙ ПРИБЫЛИ ЛИЦЕНЗИАТА

Достоинства метода: очень небольшие требуемые затраты труда и времени.
Недостатки метода: меньшая точность по сравнению с методом дополнительной прибыли лицензиата.
По этому методу ставка роялти Р вычисляется по следующей упрощенной формуле:

P = l Pe, (23)

где: l - доля роялти (в %) в валовой прибыли лицензиата (определяется в соответствии с рекомендациями, изложенными в Таблице 6);
Ре - рентабельность производства лицензионной продукции, определяемая как валовая прибыль на единицу стоимости чистых продаж - то есть продаж без учета косвенных налогов на продажи (в %). В случае, если информация о рентабельности конкретного предприятия лицензиата по тем или другим причинам является для оценщика труднодоступной, можно использовать средние данные о рентабельности соответствующей отрасли промышленности.

Таблица 6

Примечание: указанные в таблице 6 цифры целесообразно корректировать, принимая во внимание неучтенные в таблице факторы.

Достоинства и недостатки метода: те же, что и у метода Мухамедшина (см. выше).
Этот метод предложен О. Новосельцевым (Интеллектуальная собственность, 1998, №3; Вопросы оценки, 1998, №3). Он основан на применении формулы:

Р = Ре * l / (1 + Рс), (24)

где: Ре - рентабельность промышленного производства и реализации продукции по лицензии, определяемая как отношение величины прибыли лицензиата к себестоимости производства и реализации продукции по лицензии;
l - доля (часть) прибыли лицензиара в общем объеме прибыли лицензиата от производства и реализации продукции по лицензии (в %).
Особенностью данной методики является возможность использования значений рентабельности конкретного предприятия. Она может быть рассчитана поданным бухгалтерской и финансовой отчетности предприятия (эти данные по Указу Президента РФ появляются объектами коммерческой тайны и могут быть за установленную плату получены в органах Государственной статистики!). Или по официальным статистическим данным рентабельности отдельных отраслей промышленности в конкретный период времени, которые регулярно печатаются в специализированных изданиях, а также в статистических и аналитических обзорах состояния промышленного производства в периодических источниках информации.
К примеру, в еженедельнике "Экономика и Жизнь" (№ 34 (8675), август 1997) были опубликованы значения рентабельности отдельных отраслей промышленности г. Москвы, в частности, химико-фармацевтическая - 44%, электроэнергетическая - 43%, спиртовая - 43%, кондитерская - 28%, железнодорожное машиностроение - 26%, пивоваренная - 25%, хлебопекарная - 22%, нефтеперерабатывающая - 20%.
Доля l Лицензиара в прибыли Лицензиата от производства и реализации может быть выбрана в зависимости от объема передаваемых прав, степени готовности объекта лицензии и наличия патентной охраны, которые в конечном итоге должны отражать предпринимательские риски коммерческого успеха при организации промышленного использования интеллектуальной собственности, выпуска и реализации продукции по лицензии.
Анализ функциональной зависимости величины роялти от величины рентабельности производства продукции по лицензии по формуле (24) объясняет, по мнению О. Новосельцева, тенденцию снижения значений величин роялти для материалоемких и ресурсоемких производств. В них повышенная величина себестоимости производства и реализации продукции по лицензии (за счет повышенных расходов на материалы и иные ресурсы) приводит к увеличению себестоимости производства продукции и, соответственно, к снижению значения рентабельности для одной и той же массы прибыли.
При этом становится объяснимым также увеличение значений роялти для новых наукоемких технологий, поскольку передовые наукоемкие научно-технические разработки способствуют (за счет использования новых материало- и ресурсосберегающих технологий) снижению себестоимости производства продукции, что, соответственно, увеличивает норму рентабельности при одной и той же массе прибыли.
Использование при практических расчетах ставки роялти по предложенной выше формуле (24) объясняет также увеличение значения роялти при повышении доли Лицензиара в прибыли Лицензиата за счет снижения производственных и коммерческих рисков Лицензиата. Происходит это путем увеличения объема передаваемых прав (обеспечения лицензионной монополии), степени промышленного освоения предмета лицензии (снижение производственных рисков освоения новой продукции) и наличия патентной охраны (защищаемой государственными законами патентной монополии). Поскольку все эти факторы в конечном итоге способствуют увеличению вероятности достижения Лицензиатом коммерческого успеха и получению дополнительной прибыли.
Легко заметить однако, что метод Новосельцева является аналогом метода Мухамедшина и отличается от него только использованием в знаменателе расчетной формулы делителя (1 + Ре).

МЕТОД РАСЧЕТА СТАВКИ РОЯЛТИ, ОСНОВАННЫЙ НА УЧЕТЕ ПОКАЗАТЕЛЕЙ УДЕЛЬНЫХ ЗАТРАТ

Преимущество метода: малые затраты труда и времени.
Недостатки метода:
- меньшая (по сравнению с методом дополнительной прибыли) точность расчетов
- сравнительно редкое существование ситуаций, при которых можно найти всю информацию, необходимую для применения этого метода. Расчетная формула:

Р = l * КЗу * Пвкл, (25)

где: l - доля роялти (в %) в валовой прибыли лицензиата (определяется в соответствии с рекомендациями, изложенными в Таблице 5);
КЗу - удельные капитальные затраты на единицу продаж (в относительных долях);
Пвкл - валовая прибыль в расчете на единицу капиталовложений (в %).
Оба расчетные показатели (КЗу, Пвкл) определяются по статистическим данным, относящимся к соответствующей отрасли.

ФОРМА ВОЗНАГРАЖДЕНИЯ В ВИДЕ ПАУШАЛЬНЫХ СУММ

Термин "паушальный" происходит от немецкого слова "pauschal" - взятый оптом.
Данную форму вознаграждения целесообразно применять тогда, когда:
- основа подсчета вознаграждения в виде "роялти" не может быть определена практически;
- затруднен контроль за бухгалтерской и финансовой отчетностью лицензиата;
- расходы по операциям подсчета и контроля непропорционально велики в сравнении с ожидаемыми результатами;
- способ или условия использования предмета лицензии делают невозможным применение правила пропорционального вознаграждения;
- к лицензиату переходит весь комплекс прав в отношении предмета лицензии (аналогично с договором купли - продажи);
- лицензионный договор заключается малоизвестным независимым лицензиатом, когда нет реальной возможности осуществить действенный контроль за деятельностью лицензиата по использованию объекта лицензии;
- нет промышленного освоения предмета лицензии;
По периодичности осуществления паушальных платежей их подразделяют на:
а) одноразовый паушальный платеж с получением денег лишь один раз;
б) периодические паушальные платежи, т.е. выплату строго определенных сумм в несколько этанов в зависимости от использования ИС правополучателем (лицензиаром). Например, ежегодные паушальные платежи.
Часто периодичность паушальных платежей ставят в зависимость от стадии реализации лицензионного соглашения. В связи с этим применяют такой порядок:
- 10 - 15 % выплачивается при подписании лицензионного соглашения;
- 15 - 20 % выплачивается после освоения технологии;
- остальные 65 - 75 % выплачивают по окончании первого года выпуска лицензионной продукции.
Периодические платежи применительно к объектам авторского права подразделяют нa линейные, прогрессивные и дегрессивные (см. выше).
Выплата паушальных платежей обычно особо выгодна лицензиару. Наряду с отсутствием необходимости осуществлять контроль за деятельностью лицензиата, она связана с единовременным получением достаточно большой суммы денежных средств. Но иногда эта форма выплаты лицензионного вознаграждения оказывается невыгодной для лицензиара. Ведь в некоторых случаях при паушальной выплате он лишается возможности получения сверхприбыли от значительного расширения лицензиатом объемов производства лицензированной продукции.
Вместе с тем, необходимость уплаты значительных сумм до получения прибыли, а также более высокая степень риска, связанного с приобретением лицензии, приводит к тому, что лицензиат не всегда соглашается на выплату лицензионного вознаграждения в виде паушальных платежей.
Определение размера паушального платежа простым арифметическим сложением сумм платежей, определенных на основе роялти за весь период действия лицензионного соглашения, будет неточным в связи с изменением "ценности" наличных денег в зависимости от срока их получения, вызванным состоянием кредитно-денежных отношений.
По общему правилу, действующему в международной торговле лицензиями, лицензиар стремится получить такую сумму паушальных платежей, которая, будучи вложенной в банк, обеспечивала бы ему прибыль, по величине и по времени получения равную выплате лицензионного вознаграждения в виде роялти. В свою очередь, лицензиат стремится при выплатах в виде паушальных платежей снизить цену лицензии. Коэффициент снижения вычисляется стандартными методами финансовой математики, используя формулу сложных процентов.
Используя метод дисконтирования, можно текущие платежи в форме роялти свести к паушальному платежу. И, наоборот, паушальный платеж свести к среднему уровню роялти за весь период действия лицензионного соглашения.

КОМБИНИРОВАННАЯ ФОРМА ВОЗНАГРАЖДЕНИЯ

Следует иметь в виду, что в ряде случаев выплата лицензионного вознаграждения в виде паушальных платежей или в виде роялти может оказаться неприемлемой для одного из партнеров или для лицензиата и лицензиара одновременно. И, например, в этом случае владелец ИС требует за предоставление лицензии уплаты паушальной суммы и последующих текущих отчислений "роялти".
В таких случаях могут быть использованы комбинированные (смешанные) платежи. При этом первоначальные (паушальные) платежи выплачиваются в начальный период действия лицензионного договора (обычно - после подписания лицензионного договора), до начала коммерческого использования объекта лицензии.
Остальная часть лицензионного вознаграждения выплачивается в виде роялти в процессе коммерческого использования объекта лицензии по окончании каждого отчетного периода.
Первоначальные платежи в большинстве случаев рассматриваются как аванс и служат своего рода гарантией серьезности намерений лицензиата, что очень важно для отечественной практики торговли лицензиями. Они в то же время позволяют окупить затраты на подготовку и заключение лицензионного соглашения, на изготовление и перевод технической документации, других материальных носителей информации о передаваемой технологии (образцы, специальное оборудование, приборы), а также на выполнение других условий соглашения. Первоначальные платежи в определенных случаях могут также восполнить затраты на исследование и разработку объекта лицензии.
Размер первоначальных платежей рекомендуется устанавливать в пределах до 25% от цены лицензии, определенной в виде роялти. Для перевода этой цепы в комбинированные платежи рекомендуется установить размер первоначальных платежей, а затем соответственно уменьшить ставки роялти.
В целях стимулирования лицензиата к освоению предмета лицензии целесообразно в лицензионных соглашениях при выплате лицензионного вознаграждения в виде роялти, в том числе и при наличии первоначальных платежей, предусматривать минимальные гарантированные платежи. Их рекомендуется выплачивать по окончании отчетного периода. При этом не целесообразно устанавливать зависимость выплаты от результатов освоения предмета лицензии, объемов производства и реализации лицензионной продукции. Как уже говорилось, желательно, чтобы сумма первоначальных и минимальных гарантированных платежей не превышала 25% суммарных платежей в виде роялти. Нужно дифференцировать этот размер в зависимости от видов лицензионных договоров (при полной и исключительной лицензии - до 75%, при неисключительной лицензии - до 50%) Ежегодные минимальные гарантированные платежи фиксируются в тексте лицензионного договора.

Основным видом платежей в мировой практике являются - периодические отчисления, выплачиваемые в течение срока действия договора, своеобразная форма участия лицензиара в прибыли лицензиата. Вопрос о размере процента отчислений /ставке роялти/ и о том, с чего должны взиматься эти отчисления /базе роялти/ - наиболее сложный в мировом лицензионном праве.

Вариантов выбора базы роялти может быть несколько: экономический эффект, прибыль, объем реализации в денежном выражении или натуральных показателях, стоимость перерабатываемого сырья и т.д. Можно с уверенностью утверждать, что в мировой практике наиболее широко используется в качестве базы роялти объем реализации продукции в денежном выражении, то есть , как называют его в западной практике. Причем для того, чтобы гарантировать лицензиару надежность и стабильность платежей, используется не фактическая продажная цена продукции, а средняя цена, действующая в данный момент на данном товарном рынке. Для сырьевых товаров это биржевая котировка, для прочих - справочные индексы цен, периодически публикуемые зарубежными конъюнктурными изданиями.

Почему же редко в качестве базы роялти используется прибыль? Прибыль зависит от многих факторов. Снизить ее могут вроде бы "мелочи", например, такие, как неудачная рекламная кампания. Или неверно выбранный товарный знак. Скажем, провал товарного знака "ЭДСЕЛ" обошелся фирме Генри Форда в 250 млн. долларов. Кроме того, на прибыль влияют обоснованная ценовая политика, верно сегментированный рынок, правильный выбор каналов сбыта и т.д.

Именно поэтому продавец лицензии в мировой практике надежно защищается от возможных маркетинговых ошибок ее покупателя. Вариант расчета исходя из прибыли гораздо более выгоден для покупателей. Владельцу патента выгодней в качестве базы роялти брать объем сбыта продукции или установить минимальный фиксированный платеж - конкретную сумму, отчисляемую с каждой единицы произведенной или проданной продукции. Не меньшее количество факторов влияет на ставку /процент/ роялти. Это, прежде всего, объем патентной охраны, качество составления формулы изобретения. Мировой опыт говорит, что наибольшие ставки роялти достигались при продаже лицензий на изобретения, надежно защищенные целым блоком патентов до 30% ежегодных отчислений. Напротив, лицензия на ноу-хау автоматически снижает ставку роялти, так как сохранить незапатентованную информацию крайне трудно, особенно, когда речь идет не о технологическом процессе, особенно химическом, а, например, о механическом устройстве.

В последнем случае беспатентная лицензия, как правило, лишь дополняет патентную.

На ставку роялти влияет вид лицензионного договора. Естественно, самая дорогая - полная лицензия, а также исключительная, а наиболее дешевая - простая, и сроки - чем больше срок, тем ниже ставка роялти.

Возможность контролировать выпуск продукции по лицензии также влияет на ставку роялти. В тех случаях, когда контроль затруднен /химическое или фармацевтическое производство, изготовление комплектующих для последующей сборки на стороне/ ставка автоматически повышается. Например, если для лицензий на машины и оборудование средняя ставка роялти составляет 5-7% от объема продаж, то для химического производства она составляет до 10-12%. Ставка роялти также зависит от того, какими сериями выпускается продукция, т. е. для таких областей, как самолетостроение и т.п. ставка выше, чем в легкой промышленности. Существуют сводные таблица по средним ставкам роялти, применяемым в различных отраслях промышленности. Однако, в связи с тем, что на ставку влияет целый ряд причин в каждом конкретном случае она может довольно существенно отличаться от средней.

Выбор лицензионных платежей

В противоположность мировой практике паушальный платеж в наших условиях может быть увеличен до 30 или даже 50% от расчетной цены лицензии. Однако ограничиваться только паушальным платежом /такая практика может сейчас получить распространение/ не следует. Он не отражает действительной стоимости изобретения, явно невыгоден лицензиару при существенном расширении объема использования лицензии.

Необходимо дополнить паушальный платеж роялти. В ходе переговоров стороны должны, прежде всего, определить базу роялти, а затем ставку роялти. В условиях нашей инфляции, непредсказуемых изменений в налоговом законодательстве, ставка роялти должна быть обязательно плавающей. В условиях лицензионного соглашения необходимо предусмотреть возможность изменения ставки роялти или ее индексацию в зависимости от темпов инфляции рубля. Бесспорно также и то, что до укрепления рубля как платежной единицы, широкое распространение получат бартерные лицензионные соглашения и платежи сырьем, комплектующими и т.п.

Вот разбор некоторых типичных ошибок при заключении лицензионного договора. Чаще всего встречаются попытки уйти от паушального платежа. Такой прием помогает бесплатно получить необходимую техническую документацию. Чтобы избежать этой ситуации удобно предложить партнеру формулировку пункта соглашения: "Платеж при передаче документации".

Вообще говоря, очень важно введение в практику внутреннего лицензирования соглашений, поскольку именно эта юридическая форма позволяет сторонам предварительно ознакомиться с материалами изобретения до его патентования, избежать обмана изобретателя в ходе предварительных переговоров.

С большой осторожностью надо относиться к передаче партнеру технической документации. Этого не следует делать без предварительного заключения соглашения о конфиденциальности. Сторона, получившая документацию для ознакомления, не несет никаких правовых обязательств, если не подписан договор о конфиденциальности. До заключения такого договора может быть передана только реклама, не раскрывающая сущности изобретения или ноу-хау.

Окончательная передача документации лицензиату должна быть осуществлена только после поступления в банк на счет лицензиара единовременного платежа, что должно быть соответственно оговорено в лицензионном соглашении.

Наблюдения показывают, что иностранные фирмы предпочитают приобретать у нас исключительные лицензии, тем самым они в течение срока действия договора ограничивают продвижение продукции патентовладельца на рынок. Именно в таких соглашениях нередко отсутствует пункт о минимальных гарантированных платежах ежегодных. Такое происходит, как правило, когда цель покупки исключительной лицензии - заблокировать производство конкурирующей продукции. В этом случае целесообразно оговаривать минимальные ежегодные гарантированные платежи независимо от объема продаж.

Платежи роялти предпочтительны при крупных объемах производства продукции по лицензии. Поэтому в этом случае крайне нежелательно ограничиваться только паушальным платежом, так как цена лицензии может свестись к плате за получение технической документации.

Наилучшим вариантом является включение в договор всех трех видов платежей: паушального, минимального фиксированного отчисления, роялти.

Предприятие согласно лицензионному соглашению перечисляет другому предприятию периодические платежи и отражает их в учете как роялти. Но при проверке налоговый инспектор расценивает данные платежи как плату за предоставление услуг и считает, что такие операции должны облагаться НДС. Как правильно составить лицензионное соглашение, чтобы платежи по нему считались вознаграждением в виде роялти, а не услугой?

В аналитических статьях нередко указывается, что независимо от того, как идентифицируются периодические платежи, выплачиваемые согласно лицензионному соглашению, – услуги или роялти – на налогообложение это не влияет. Ведь как роялти, так и сумма платы за услуги относятся к валовым расходам предприятия – плательщика налога на прибыль. Такое утверждение справедливо, но в полной мере только по отношению к неплательщикам НДС. Плательщикам же НДС отнюдь не безразлично, как назвать периодический платеж, потому что если он представляет собой компенсацию за предоставленную услугу, то такой платеж подлежит обложению НДС.

Чтобы разобраться в данном вопросе, нужно отличать пассивный доход от активного. Пассивный доход представляет собой доход в виде дивидендов, процентов по вкладам, роялти, премий, некоторых видов гонораров и т.д., которые получают независимо от прилагаемых усилий, – предприятие просто позволяет кому-то за вознаграждение использовать его имя, деньги и т.д. Доход от предоставления услуги, напротив, относится к активному доходу, поскольку исполнитель услуги обязательно прилагает усилия, совершает конкретные действия для получения такого дохода. Услуга – это вид деятельности, связанной с удовлетворением нужд заказчика. Плата за услуги (административные или маркетинговые) лицензиара, предоставленные им в связи с продажей лицензии, не является роялти.

Исходя из этого, нежелательно, чтобы в лицензионном соглашении оговаривалось совершение лицензиаром каких-либо активных действий, направленных на выполнение им услуг. Если ГНИ выявит, что в платежах роялти, освобожденных от уплаты НДС, содержится также и плата за услуги, то она применит штрафные санкции к лицензиару за несвоевременное начисление НДС при поставке (продаже) услуг.

Законодатель не приводит количественных критериев, по которым можно было бы определить, где заканчивается пассивный доход и начинается активный, поэтому участие лицензиара в должно стать заметным, чтобы признать его доход активным. Окончательное же решение по установлению факта предоставления услуг в рамках лицензионного договора может вынести только суд.

Стороны лицензионного соглашения легко могут «преступить грань», за которой начинается активный доход. Например, предприятие составило базу данных в виде алфавитного перечня и адресов предприятий определенного профиля с указанием специализации, стоимости продукции и прочих сведений. База постоянно обновляется, поддерживается ее актуальное состояние. Предприятие выдает разрешения на пользование базой, а лицензиат перечисляет периодические платежи. В лицензионном соглашении не предусмотрена выплата паушальных платежей, соблюдены все требования п.1.30 ст.1 Закона о прибыли по идентификации периодических платежей как вознаграждения в виде роялти. Однако разработчик не предусмотрел в базе данных наличие поисковой системы. Лицензиату трудно было выбирать интересующие его сведения самостоятельно, и он несколько раз в письменной форме обратился к лицензиару – составителю базы данных с просьбой предоставить ему выборку интересующих его сведений. Лицензиар без дополнительной платы выполнил просьбу лицензиата, чем нарушил договоренности, достигнутые при подписании лицензионного соглашения. Фактически лицензиар предоставил лицензиату услуги по выборке данных, которые являются объектом обложения НДС.

Часто сопутствующие услуги «вклиниваются» в договор на право пользования фирменным именем, логотипом, торговой маркой и т.п. Например, лицензиар имеет право контролировать , выпускаемой под его торговой маркой, но не более. Если же от владельца торговой марки требуют еще и предоставления маркетинговых услуг, то лучше для этих целей заключить отдельный договор на предоставление маркетинговых услуг с начислением НДС на их стоимость.

В связи с вышеуказанным приведем некоторые сводные правила, которые желательно соблюдать сторонам лицензионных соглашений:

1. Обязательства лицензиара по отношению к лицензиату должны быть минимизированы.
2. Договор следует называть «Лицензионным соглашением», а периодические платежи – роялти.
3. В обязательства лицензиара не следует включать: предоставление услуг по маркетингу; обеспечение лицензиата бесплатной рекламой; предоставление места на выставках лицензиара; составление и рассылка писем по продвижению товара и услуг от имени лицензиата.
4. Следует избегать включения в обязательства лицензиара компенсации расходов лицензиата.
5. Право лицензиара на контроль качества не должно включать предоставление им услуг по маркетингу и управлению.
6. Следует избегать называть какую-либо из сторон «агентом».
7. В лицензионном соглашении должно быть указано, что стороны не имеют намерения вести совместную деятельность.
8. Все дополнительные документы (корреспонденция, протоколы и др.) не должны противоречить условиям лицензионного соглашения. Поэтому нельзя составлять протокол собрания о совместных действиях сторон, направлять друг другу письма о предоставлении каких-либо услуг и др.

В современном бизнесе организации очень часто заключают договоры возмездной передачи прав на использование нематериальных активов (авторских прав, прав на товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) и т.д.) (далее – НМА).

Пользователь указанных интеллектуальных прав периодически перечисляет правообладателюроялти – лицензионные платежи за пользование тем или иным объектом интеллектуальной собственности. Рассмотрим порядок бухгалтерского и налогового учета при выплате роялти иностранным правообладателям.

Бухгалтерский учет

В соответствии с п. 39 ПБУ 14/2007 «Учет нематериальных активов», утвержденного Приказом Минфина РФ от 27.12.2007 г. N 153н (в ред. от 24.12.2010 г.) НМА, полученные в пользование, учитываются пользователем (лицензиатом) на забалансовом счете в оценке, определяемой исходя из размера вознаграждения, установленного в договоре.

При этом платежи за предоставленное право использования результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, производимые в виде периодических платежей (роялти), исчисляемые и уплачиваемые в порядке и сроки, установленные договором, включаются пользователем (лицензиатом) в расходы отчетного периода. Платежи, производимые в виде фиксированного разового платежа, отражаются в бухгалтерском учете пользователя (лицензиата) как расходы будущих периодов и подлежат списанию в течение срока действия договора.

НАПРИМЕР

Российская организация заключила с иностранной организацией - правообладателем лицензионный договор на право использования товарного знака. Срок действия договора – 1 год. Сумма по договору составляет 1 416 000 руб. (в т.ч. НДС, перечисляемый в бюджет Российской Федерации, – 216 000 руб.). Ежемесячный платеж равен 118 000 руб. В соответствии с пп. 1 п. 2 ст. 284 НК РФ доходы иностранной организации облагаются по ставке 20 % (подтверждение о постоянном местонахождении иностранной организации не предоставлено) .

В бухгалтерском учете российской организации должны быть сделаны следующие проводки:

			Сумма (руб.)
Отражено поступление НМА в пользование (в оценке, установленной договором)
Ежемесячные бухгалтерские записи в течение срока действия договора о передаче права на объект интеллектуальной собственности:
Сумма роялти включена в состав расходов по обычным видам деятельности (118 000 / 118 x 100)
Отражена сумма НДС, включенная в цену договора (118 000 x 18/118)
Удержан НДС налоговым агентом
Удержан налоговым агентом налог на прибыль с доходов иностранной организации ((118 000 - 18 000) руб. x 20 %)		68-прибыль
Перечислены денежные средства иностранной организации (118 000 - 18 000 - 20 000)
НДС, удержанный налоговым агентом, перечислен в бюджет
Налог на прибыль, удержанный налоговым агентом, перечислен в бюджет	68-прибыль
НДС принят к налоговому вычету
Бухгалтерская запись по окончании срока действия договора:
Списана стоимость НМА, полученного в пользование

Организации следует самостоятельно открыть забалансовый счет и закрепить его в своей учетной политике для целей бухгалтерского учета.

Налог на добавленную стоимость

В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ реализация услуг на территории РФ является объектом обложения НДС.

Согласно пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ местом реализации услуг признается территория РФ, если покупатель услуг осуществляет деятельность на территории РФ. Это относится, в частности, к передаче, предоставлению патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав.

Таким образом, предоставление услуг иностранным правообладателем облагается НДС, а российская организация, при выплате иностранной организации платежей роялти, является налоговым агентом по НДС (п. 2 ст. 161 НК РФ).

Налоговый агент обязан исчислить, удержать у иностранной организации и уплатить в бюджет соответствующую сумму НДС вне зависимости от того, являются ли он сам плательщиком этого налога (например, он может применять специальные налоговые режимы, в частности, упрощенную систему налогообложения, и не являться плательщиком НДС).

Перечисление суммы НДС в бюджет производится одновременно с перечислением денежных средств иностранному контрагенту.

В соответствии с п. 3 ст. 171 и п. 1 ст. 172 НК РФ налоговый агент, который уплатил удержанный НДС в бюджет, вправе предъявить эту сумму к налоговому вычету, после принятия на учет вышеуказанных услуг.

Согласно п. 3 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, уплаченные в соответствии со ст. 173 НК РФ покупателями - налоговыми агентами. Право на указанные налоговые вычеты имеют покупатели - налоговые агенты, состоящие на учете в налоговых органах и исполняющие обязанности налогоплательщика, при условии, что услуги были приобретены для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения.

Следует отметить, что в соответствии с пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению реализация на территории РФ исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

Налог на доходы иностранной организации

При выплате иностранной организации платежей роялти, российская организация является налоговым агентом по налогу на доходы иностранной организации.

В соответствии со ст. 309 НК РФ, иностранные организации, не осуществляющие деятельность через постоянное представительство в РФ и получающие доходы от источников в РФ, подлежат обложению налогом на доходы, удерживаемым у российских организаций - источников выплаты доходов.

Согласно пп. 4 п. 1 ст. 309 НК РФ налогообложению подлежат доходы от использования в РФ прав на объекты интеллектуальной собственности. К таким доходам, в частности, относятся платежи любого вида, получаемые в качестве возмещения за использование или за предоставление права использования любого авторского права на произведения литературы, искусства или науки, включая кинематографические фильмы и фильмы или записи для телевидения или радиовещания, использование (предоставление права использования) любых патентов, товарных знаков, чертежей или моделей, планов, секретной формулы или процесса, либо использование (предоставление права использования) информации, касающейся промышленного, коммерческого или научного опыта.

Согласно п. 1 ст. 310 НК РФ налог исчисляется и удерживается российской организацией, выплачивающей доход иностранной организации, при каждой выплате доходов, в валюте выплаты дохода.

Ставка налога – 20 % (пп. 1 п. 2 ст. 284 НК РФ).

В соответствии с пп. 4 п. 2. ст. 310 НК РФ налоговый агент не удерживает налог в случае выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) об избежании двойного налогообложения не облагаются налогом в РФ, при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, о постоянном местонахождении иностранной организации, предусмотренного п. 1 ст. 312 НК РФ.

Подтверждение, заверенное компетентным органом соответствующего иностранного государства, должно быть предоставлено налоговому агенту до даты выплаты дохода. Если подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык.

Перечень действующих двусторонних международных договоров РФ об избежании двойного налогообложения приведен в справочно – правовых системах.

Следует отметить, что согласно п. 5 ст. 346.11 НК РФ организации и индивидуальные предприниматели, применяющие УСН, не освобождаются от исполнения обязанностей налоговых агентов, предусмотренных НК РФ (Письмо Минфина РФ от 27.06.2013 г. N 03-08-05/24532).

Налоговый учет

В соответствии пп. 37 п. 1 ст. 264 НК РФ, роялти, то есть периодические (текущие) платежи, осуществляемые российской организацией за пользование правами на результаты интеллектуальной деятельности и средствами индивидуализации (в частности, правами, возникающими из патентов на изобретения, промышленные образцы и другие виды интеллектуальной собственности), относятся к прочим расходам, связанным с производством и реализацией.

Следует отметить, что согласно ст. 252 НК РФ расходы, чтобы считаться таковыми для целей налога на прибыль, должны быть обоснованны и документально подтверждены. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Если предприниматель или компания применяет или дает в пользование активы, имеющие исключительное право на применение, то есть защищенные авторским правом, при этом взимая или получая соответствующее вознаграждение, такая форма взаимоотношений имеет особое законодательное урегулирование.

Объясним, что представляет собой роялти с точки зрения делового сотрудничества, Налогового и Гражданского Кодексов РФ. Рассмотрим тонкости составления договора роялти, а также налогового учета таких активов. Проанализируем возможные риски системы роялти в налогообложении.

Роялти как экономическое понятие

Интеллектуальная собственность – такой же актив, как и материальные фонды, она имеет свою стоимость и правила использования. Так же, как и материальные активы, объекты интеллектуальной собственности можно передать в пользование другой организации, получая при этом законную прибыль. Договор, который при этом заключается, дает право на исключительное использование за определенную плату.

Для оформления таких отношений используется термин «лицензионные соглашения », или «роялти ». Можно определить роялти как средства, полученные или переданные в качестве вознаграждения за использование исключительного права собственности на некий объект.

Если объяснить максимально просто, то получится соответствие следующим условиям:

• если собственник может что-либо продать, это является активом (материальным либо интеллектуальным), но не объектом роялти;
• роялти платится не за сам актив, а за право на его применение, при этом имущественное право остается у собственника;
• продать объект роялти нельзя, им можно только пользоваться.

Примеры:

• фирма получила право на прокат кинофильма, выпуск книги, диска и др.;
• компания, купившая франшизу «Макдональдс», оплачивает регулярные отчисления по ставке роялти;
• автор песни получает «авторские» за использование ее в рекламе, фильме, исполнение определенным артистом;
• компания заплатила автору ПО за право использовать его компьютерную программу;
• организация передала другой фирме конструкторскую документацию и др.

Законодательное обоснование роялти

В отечественном законодательстве термин «роялти» не применяется, но в его качестве используется понятие «лицензионное соглашение», которое регламентируется ч. 5 ст. 1235 Гражданского Кодекса РФ. Там говорится о том, что заключение лицензионного договора предусматривает вознаграждение правообладателю в виде регулярных фиксированных или процентных платежей.

П. 37 ст. 246 Налогового Кодекса РФ рассматривает такие выплаты (полученные деньги) как расходы (или доходы) на средства индивидуализации либо на реализацию платежей за использование результатов интеллектуальной деятельности. Ст. 250 НК РФ позволяет представить такие средства также в качестве внереализационных доходов.

Международое предпринимательство широко использует роялти, поэтому при сотрудничестве используются нормативные акты, регламентирующие эти отношения между странами, чтобы не возникло ситуации, когда налог на прибыль придется платить дважды. Такие конвенции на сегодня заключены с Италией, Чехией, Саудовской Аравией, Грецией, Испанией и многими другими государствами.

На какие объекты может распространяться роялти

Объектом интеллектуальной собственности, который можно получить или предоставить в пользование, может быть:

• патент;
• компьютерная программа;
• уникальный образец;
• формула;
• модель;
• план;
• авторское право на художественное произведение;
• товарный знак;
• франшиза;
• технологическое ноу-хау и т.п.

Стороны роялти

Роялти предусматривает внесение (получение) платы в рамках заключенного между сторонами лицензионного договора. Гражданский кодекс предусматривает участие в подобной сделке следующих участников:

• лицензиар – сторона, предоставляющая в пользование права на применение объекта исключительной собственности;
• лицензиат – сторона-плательщик роялти, которая получила в пользование предоставленное лицензиаром право.

Лицензионный договор в обязательном порядке предусматривает наличие следующих компонентов:

1. Реквизиты обеих сторон.
2. Определение объекта договора – наименование объекта собственности и перечень прав на действия, которые может совершать с ним получатель.
3. Исключительность предоставляемой лицензии (может быть полная и предусматривающая передачу третьим лицам – своего рода «суброялти»).
4. Территориальные лимиты по использованию (если не оговариваются специально, по умолчанию право применения ограничивается Российской Федерацией).
5. Срок действия договора.
6. Порядок расчета и выплаты денежных средств в качестве роялти (ставка роялти). Возможна и безвозмездная передача права на использование.
7. Периодичность и процедура отчетности о применении предоставленного объекта лицензиатом. Если лицензиар не нуждается в таком отчете, это следует отразить в договоре.

Роялти и отечественное налогообложение

Роялти и налоги лицензиара

Как упоминалось выше, в соответствии с НК РФ доход от предоставления в пользование объектов исключительного права может быть признан как выручкой, так и внереализационными доходами. Выручкой полученная прибыль станет, если предприниматель ее получает на постоянной основе (ст. 256 НК РФ), то есть получил ее в течение календарного года дважды или чаще.

НДС на роялти будет начисляться, если переданный объект интеллектуальной собственности не относится к одной из следующих групп, освобожденных от НДС (п. 26 ст. 149 НК РФ):

• запатентованные изобретения;
• компьютерные программы;
• модели, имеющие практическое использование;
• действующие образцы;
• ноу-хау;
• базы данных и др.

ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ! Даже если объект относится к необлагаемым НДС, что правильно отражено в лицензионном договоре, от лицензиара все равно потребуется выставление счета-фактуры на платеж роялти (п. 3 ст. 169 НК РФ), в котором нужно будет указать «Без НДС».

Роялти и налоги лицензиата

Для получателя услуги платежа роялти будут расходами. С точки зрения налогообложения это траты, связанные с производством и/или реализацией, необходимо только обосновать этих траты и подтвердить их документально.

Вычет по НДС касательно лицензионных платежей будет произведен, если соблюдены обычные условия налоговых вычетов, предусмотренные п. 1 ст. 172 НК РФ.

Если право на использование объекта роялти передано физлицом, то на платеж роялти необходимо начислить для удержания НДФЛ, причем именно лицензиат в данном случае выполнит функции налогового агента, кроме авторских, выплат наследникам собственника (они платят НДФЛ сами).

ВАЖНАЯ ИНФОРМАЦИЯ! Бывают случаи, когда затруднено или невозможно документальное подтверждение расходов на роялти. В таких ситуациях используются нормативы затрат (ст. 221 НК РФ). Они составляют от 20% (на научные разработки) до 40% (некоторые художественные произведения).

«Подводные камни» роялти

Система роялти очень удобна, так как, в частности, позволяет существенно снижать налогооблагаемую базу. Однако из этого следует повышенный интерес налоговиков к участникам роялти. Главным риском является возможность истолкования роялти как способа уклонения от положенной уплаты налогов.

ПРИМЕР. Российская компания приобрела право на использование некоего патента у иностранной организации, с которой не заключена Конвенция о международном сотрудничестве. В таком случае будет необходим посредник – оффшорная компания, причем выбирается страна из зоны низких налогов. Российский лицензиат будет платить роялти не собственнику, а посреднику по сниженным ставкам, а отечественный НК не предусматривает с таких выплат роялти. Договор с посредником должен быть зарегистрирован в Росстате. Причем средства вносятся исключительно после заключения договора, иначе они не будут признаны расходами, что можно оспорить в суде.

Любое применение роялти попадает в сферу пристального внимания налоговых органов.

Что могут попытаться поставить «в вину» налоговики:

• цель сделки – исключительно налоговая выгода, тогда инспекция может отменить вычеты по налогам и произвести доначисление;
• нет достаточного экономического обоснования роялти: нужно подтвердить действительность применения взятого в качестве объекта роялти актива;
• неправильности в заключении лицензионного договора могут сделать его недействительным, а сделка будет признана мнимой;
• отчисления значительно меньше рыночных цен (отсюда экономическая необоснованность).